快讯:一农村房屋买卖纠纷委托陈群律师代理二审

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快讯:一农村房屋买卖纠纷委托陈群律师代理二审

发布时间:2013-07-13  点击:1907

              快讯:一农村房屋买卖纠纷委托陈群律师代理二审

 

     王某农村房屋买卖纠纷一案因其不服一审法院判决,提请上诉,2013年7月12日,刘某及其家属来到浙江海宝律师事务所并签订委托代理合同。委托陈群律师代理二审上诉。

    该案系,王某丈夫 李某私下5年前与买家陆某签订房屋买卖协议。该房屋为委托人与其丈夫的夫妻共同财产,是拆迁自建的房屋,但土地为划拨的国有土地,房屋产权证和土地证均无现在。

   一审时委托人委托了二个法律工作者(不是律师)代理该案件的一审,诉请要求确认该房屋买卖协议无效。该诉讼请求被一审法院判驳回诉讼请求。

    陈群律师在接受委托前分析认为,一审诉讼请求不对,把诉请方向搞错了。这对于二审要改判的难度就增加了很多。

    目前该案件正在二审上诉办理过程中。

 

                           民事上诉状

 

上诉人(原审原告):王某,女,

被上诉人(原审被告):杨某,男,

被上诉人(原审被告):陆某,男,

上诉请求:

一  依法撤销  某人民法院(201x)甬某民初字第894号民事判决书的判决

二  依法判令涉案房屋转让协议无效

三 本案诉讼费由被上诉人承担

事实和理由:

一  本案中涉案的房屋的土地为划拨土地,划拨土地的使用权不得转让、出租、抵押。

一审法院查明涉案的房屋的土地为划拨土地,土地上的房屋系农民房屋拆迁安置房屋。依据《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第44条规定:划拨土地使用权,除本条例第45条规定的情况外,不得转让、出租、抵押。该条例第45条规定: 符合下列条件的,经市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门批准,其划拨土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权可以转让、出租、抵押:(一)土地使用者为公司、企业、其他经济组织和个人;

(二)领有国有土地使用证;(三)具有地上建筑物、其他附着物合法的产权证明;(四)依照本条例第二章的规定签订土地使用权出让合同,向当地市、县人民政府补交土地使用权出让金或者以转让、出租、抵押所获效益抵交土地使用权出让金。

《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》是国务院颁布的行政法规。该条例第42条使用了“不得”强制性规定词句。而《合同法》第52条规定“违反法律和行政法规的强制性规定的合同无效”。本案涉案的房屋的土地系国有划拨的土地,该条例对此的规定属。一审判法院适用《合同法》第44条规定,系适用法律错误。

   涉案房屋未依法取得权属证书 不得转让

依据《房地产管理法》第38条规定未依法登记领取权属证书的房地产不得转让。该法第40条还规定,如确需要转让的,在转让房地产时按照有关规定,由有批准权限的人民政府审批,审批手续应当由受让方办理土地使用权出让手续,并按有关规定缴纳土地使用权出让金。

一审查明:本案中涉案的房屋(土地)均无任何权属证书。被上诉人陆某至今未办理过任何手续。

  涉案房屋系夫妻共同财产,被上诉人杨某无权处分上诉人所有的那部分财产,被上诉人杨文革和陆某属于恶意串通损害第三人利益,涉及的转让协议应无效

      本案中二被上诉人伪造了上诉人的签名属于恶意串通损害了第三人(上诉人)的利益,依据合同法第52条规定该转让协议应无效。

     转让协议上上诉人签名是否为本人签名涉及到上诉人是否处分了该房产。上诉人因此希望通过鉴定来证明该签名不是其本人签名是被人冒签名从而证明被上诉人杨某无权处分其所有的房屋、证明杨某和陆某之间存在串通。因此,一审法院多次委托有关机构鉴定,上诉人为此支付了10000元鉴定费。鉴定结果是该协议上的签名非上诉人本人签名。

     但一审法院在判决该案的过程中对上诉人鉴定的目的要主张的事实确置之一边。既然一审法院对于该签名是否为其本人签名对合同是否有效没有关联性,那一审法院那又何必劳民伤财要去鉴定?!

  依据一审法院判决依据的法律,是不认为该协议无效,而是认为该协议成立但不生效。如此一来,如果一审法院驳回上诉人的“协议无效”的诉请,就等同认定该转让协议是有效的。而一个合同只有成立并生效后才存在有效和无效问题。既然一审法院的对本案的判决的认定无效不成立,那么给协议是有效还是成立未生效?如此模糊判决,根本没有解决本案的争议,也不利于涉案各方解决问题。

综上,请二审法院依法撤销一审判决,依法改判。

 

此致

宁波市中级人民法院

 

上诉人:

                                      2013年 7月     

 

                                     宁波 浙江海宝律师事务所  陈群

 

 

 

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